Definition

Om utomstående i betydande omfattning, direkt eller indirekt, äger andelar i företaget och har rätt till utdelning ska en andel anses kvalificerad endast om det finns särskilda skäl.

Lagrum

57 kap. 5 § IL

Kommentar

Med utomstående avses en ägare vars andelar inte är kvalificerade, dvs. en ägare som inte själv är eller har varit verksam i betydande omfattning. En utomstående ägare omfattas inte av de särskilda reglerna om utdelning och kapitalvinst på andelar i fåmansföretag. Det har införts nya regler för att förenkla överlåtelser till närstående. Reglerna innebär att överlåtarens aktier under vissa förutsättningar upphör att vara kvalificerade när karenstiden har löpt ut. Vid tillämpning av utomståenderegeln ska dock sådana andelar anses vara kvalificerade.

Syftet med de särskilda reglerna för beskattning av delägare i fåmansföretag är att förhindra att arbetsinkomster omvandlas till lågbeskattade kapitalinkomster. Om utomstående i betydande omfattning har rätt till avkastning på andelarna är det normalt inte någon fördel för en verksam delägare att ta ut avkastningen som utdelning eller kapitalvinst jämfört med att ta ut lön. Beskattning sker då enligt de vanliga reglerna för kapitalinkomster, dvs. andelarna är då inte heller kvalificerade för en delägare som är verksam i betydande omfattning.

Av förarbetena framgår att med ”betydande omfattning” bör avses att utomstående äger minst 30 procent av andelarna i företaget. Med ”företaget” avses det företag där delägaren eller någon närstående varit verksam i betydande omfattning. I dessa fall anses andelarna kvalificerade bara om det finns särskilda skäl.

Av förarbetena framgår att ”särskilda skäl” kan t.ex. vara inbördes avtal om hur resultatet ska fördelas, korsvisa äganden eller avtal om framtida förvärv.

Vid bedömningen om utomståenderegeln är tillämplig ska förhållandena under beskattningsåret och de fem föregående beskattningsåren beaktas. Det betyder att utomstående i princip ska ha ägt minst 30 procent av andelarna under hela femårsperioden. I undantagsfall kan utomståenderegeln bli tillämplig även om det utomstående ägandet varat kortare tid än fem år. Så kan vara fallet om företaget varit verksamt kortare tid än fem år.

HFD har slagit fast att utomståenderegeln är tillämplig när utomstående äger andelar i ett moderföretag och de personer vars andelar är kvalificerade är verksamma i ett dotterföretag. Utomståenderegeln är tillämplig så länge det utomstående ägandet består i moderföretaget även om dotterföretaget avyttrats. Om även moderföretaget avyttras är däremot utomståenderegeln inte tillämplig trots att det utomstående ägandet bestått under beskattningsåret och de fem föregående beskattningsåren. Vid indirekt ägande innebär det att ägarnas andelar i sina ägarbolag blir kvalificerade andelar.

Tänk på

Regeln är utformad så att ett företag ska anses ägt av utomstående utom till den del det ägs av personer som äger kvalificerade andelar. Det innebär att utomståenderegeln kan bli tillämplig direkt, efter fem år eller efter tio år.

Exempel 1:

A och B startade under 2017 ett bolag. De äger 50 procent vardera och är inte närstående. A kommer att vara aktiv medan B endast är med som finansiär och är därmed passiv. Utomståenderegeln är tillämplig direkt, varken A:s eller B:s andelar är kvalificerade.

Exempel 2:

A äger och driver ett fåmansföretag. Under 2017 går B (ej närstående) in som finansiär (passiv) och köper 50 procent av andelarna. B:s andelar är inte kvalificerade, medan utomståenderegeln medför att A:s andelar förblir kvalificerade t.o.m. utgången av 2022.

Exempel 3:

A och B (ej närstående) äger 50 procent vardera i ett fåmansföretag där båda varit aktiva. Under 2017 blir B passiv och deltar inte längre aktivt i verksamheten. B:s andelar förblir kvalificerade t.o.m. utgången av 2022. Utomståenderegelns utformning gör att det tar ytterligare fem år innan A:s andelar upphör att vara kvalificerade. A:s andelar är kvalificerade t.o.m. utgången av 2027, A får alltså en karens på tio år i det här fallet.

Rättspraxis

RÅ 2004 ref. 124

Utomståenderegeln är tillämplig även i fall där utomstående äger andelar i moderföretaget och de personer vars andelar är kvalificerade är verksamma i ett dotterföretag.

RÅ 2007 not. 1

Utomståenderegeln var tillämplig när delägaren var verksam i ett dotterföretag där utomstående ägde andelar.

RÅ 2009 ref. 53

Att andelar var lagertillgångar ansågs inte utgöra särskilda skäl för att frångå utomståenderegeln.

RÅ 2010 ref. 4

Om en andelsägare blir verksam ett visst år så anses andelarna ha varit kvalificerade under de fem föregående beskattningsåren vid tillämpning av utomståenderegeln, även om de under dessa beskattningsår inte varit kvalificerade.

HFD 2014 ref. 2

Utomståenderegeln blev tillämplig när andelarna var kvalificerade pga. att ägaren ägde andelar i ett annat fåmansföretag som bedrev samma eller likartad verksamhet.

HFD 2018 not.16

Vid indirekt ägande av moder- och dotterbolag ansågs utomståenderegeln tillämplig på andelarna i moderbolaget även om dotterbolaget avyttras. Regeln var dock inte tillämplig om andelarna i moderbolaget avyttrades vilket innebar att andelarna i ägarbolagen blev kvalificerade.

HFD 2021 ref. 40

Särskilda skäl ansågs föreligga för att andelarna skulle anses vara kvalificerade.

HFD 2023 ref. 11

Ett fåmansföretags förvärv av aktier i ett annat fåmansföretag genom nyemission ansågs inte innebära att företagen ska anses bedriva samma eller likartad verksamhet vid tillämpningen av utomståenderegeln.