Underinstansernas avgöranden i skattemål utgör en omfattande men underutnyttjad kunskapskälla. Det stora flertalet skattemål avgörs i förvaltningsrätt eller kammarrätt utan att nå Högsta förvaltningsdomstolen, och för den enskilde skattebetalaren är det därför ofta underinstansens tolkning som i praktiken utgör den ”gällande rätten”. Med utgångspunkt i författarens erfarenheter från det EU-finansierade forskningsprojektet POLINE, där stora språkmodeller (LLM) användes för att extrahera tolkningsformler ur EU-domstolens och nationella högsta instansers praxis på mervärdesskatte­området, diskuteras i artikeln möjligheter och risker med att skala upp metoden till underinstansernas betydligt större och mer heterogena doms­material. I artikeln analyseras också vilken typ av kunskap som kan utvinnas ur stora domskorpusar och hur denna förhåller sig till den rättsdogmatiska kunskapen om gällande rätt. Slutsatsen är att LLM-stödda metoder gör det möjligt att empiriskt kartlägga den faktiska rättstillämpningen i stor skala, vilket är av särskild betydelse för bedömningen av legalitetsprincipens förutsebarhetskrav.

1 Introduktion

Underinstansernas avgöranden i skattemål utgör en omfattande och underutnyttjad kunskapskälla inom svensk rättsvetenskap. Förvaltningsrätterna och kammarrätterna avgör årligen en stor mängd mål om inkomstbeskattning, mervärdesskatt, skattetillägg och förfarandefrågor, varav det överväldigande flertalet aldrig når Högsta förvaltningsdomstolen (HFD).1 Den traditionella rättsdogmatiska metoden, vars uppgift enligt Kleineman är att rekonstruera lösningen på ett rättsligt problem genom att applicera auktoritativa rättskällor, fokuserar på lagtext, förarbeten och prejudikat, och lämnar därmed underinstansernas praktik i stort sett utanför analysens räckvidd.2 Men för den enskilde skattebetalaren är det just underinstansernas tillämpning som i praktiken avgör rättsföljden. Den som förlorar i förvaltningsrätten och inte får prövningstillstånd i kammarrätten upplever underinstansens tolkning som den gällande rätten, oavsett vad en rättsdogmatisk analys av prejudikat och förarbeten skulle ha visat.3

Denna artikel har sin utgångspunkt i författarens deltagande i det EU-finansierade forskningsprojektet POLINE (Principles Of Law In National and European VAT), som bland annat använde stora språkmodeller (LLM) för att extrahera tolkningsformler, så kallade Judicial Interpretative Formulas (JIF), ur rättsfall från EU-domstolen och nationella högsta instanser i Sverige, Italien och Bulgarien.4 POLINE-projektet visade att LLM:er, särskilt Claude 3.7 Sonnet5 med få-skotts-promptning6, kan extrahera tolkningsformler med hög precision (F1-mått7 överstigande 0,93 för CJEU-material och det bör noteras att det idag när detta skrivs lanserats ännu kraftfullare modeller).8 Erfarenheterna från detta projekt reser en vidare fråga som är både metodologiskt och kunskapsteoretiskt intressant: om LLM-stödda metoder kan identifiera tolkningsmönster i högsta instansens praxis, vad händer om metoden tillämpas på underinstansernas betydligt större och mer heterogena domsmaterial?

Artikeln undersöker denna fråga på ett teoretiskt plan. Den har tre syften. För det första diskuteras möjligheter och risker med LLM-stödd analys av juridiska texter, med utgångspunkt i POLINE-projektets konkreta erfarenheter. För det andra analyseras vilken typ av kunskap som kan utvinnas ur stora domskorpusar, och hur denna kunskap skiljer sig från den kunskap som den rättsdogmatiska metoden producerar. För det tredje dryftas vad denna kunskap kan tillföra rättsvetenskapen som helhet. En central utgångspunkt är att studiet av underinstanspraxis inte handlar om att fastställa ”gällande rätt” i den rättsdogmatiska meningen, utan om att kartlägga den faktiska rättstillämpningen, en fråga som har beröringspunkter med den äldre diskussionen om rättslig polycentri och levande rätt.

Domstolsverkets statistik visar att förvaltningsrätterna årligen avgör tusentals skattemål, medan HFD meddelar prövningstillstånd i ett fåtal (statistiska siffror går att hämta på https://pxweb.etjanst.domstol.se/PxWeb/pxweb/sv/DOMstat/DOMstat__Avgorandetyp/03_Avgjorda_mal_per_avgorandetyp_FR.px/).

Kleineman, J., ”Rättsdogmatisk metod” i Nääv, M. & Zamboni, M. (red.), Juridisk metodlära, 3 uppl., Studentlitteratur 2025 s. 25 ff. Kleineman beskriver den rättsdogmatiska metoden som att ”rekonstruera en rättsregel eller kanske bättre, lösningen på ett rättsligt problem genom att applicera en rättsregel på detsamma”. Jfr Jareborg, N., ”Rättsdogmatik som vetenskap”, SvJT 2004, s. 1 ff.

Exempel på en studie där underinstanspraxis har studerats är Meyerson, Annkatrin, TO BELIEVE OR NOT TO BELIEVE – IS THAT THE QUESTION? A critical study of how the Swedish migration courts handle their responsibility to judge in asylum cases, Göteborg 2023.

Santin, P., Fidelangeli, A. & Contissa, G. (red.), A computational approach to VAT case law: An analysis of Judicial Interpretative Formulas, Wolters Kluwer Italia 2025.

Det bör ju uppmärksammas att Claude, och flertalet andra leverantörer av LLMs, har lanserat nya uppdaterade modeller som är ännu mer precisa än de modeller som användes när POLINE genomfördes.

Få-skotts-promptning innebär att modellen försetts med några få exempel för att ”förstå” vad den ska leta efter i en större text korpus.

F1-måttet, även kallat F1-score eller F-measure, är ett vanligt utvärderingsmått för klassificeringsmodeller. Det beräknas som det harmoniska medelvärdet av precision och recall, vilket innebär att måttet väger modellens träffsäkerhet bland positiva klassificeringar mot dess förmåga att hitta de relevanta positiva fallen. Värdet ligger mellan 0 och 1, där 1 motsvarar bästa möjliga resultat. Se t.ex. scikit-learn, f1_score f1_score, där F1 beskrivs som ”the harmonic mean of the precision and recall” och som ett mått med bästa värde 1 och sämsta värde 0, se https://scikit-learn.org/stable/modules/generated/sklearn.metrics.f1_score.html.

Mignone, R., Audrito, D., Spada, I. & Di Caro, L., ”From Text to Knowledge: Automatic Annotations through Large Language Models” i Santin, Fidelangeli & Contissa (red.), a.a., kap. IX. F1-måttet är ett harmoniskt medelvärde av precision och recall och anses vara ett robust mått på klassificeringsprestanda.

2 Bakgrund

2.1 POLINE-projektet och konceptet Judicial Interpretative Formulas

POLINE-projektet genomfördes under 2023–2025 som ett samarbete mellan aktörer i Italien, Bulgarien och Sverige, med finansiering från EU:s Justice Programme.9 Projektets kärnidé var att domstolar, både EU-domstolen och nationella instanser, använder sig av återkommande tolkningsformler när de tillämpar mervärdesskattelagstiftning. Dessa formler definierades som textavsnitt från domskäl som innehåller tolkning av en regel, subsumtion av fakta under en regel, eller kvalificering av ett faktiskt förhållande under ett rättsbegrepp. De fick beteckningen JIF.10

Konceptet JIF utvecklades medvetet utanför den anglosaxiska distinktionen mellan holding och dictum. I common law-system är denna distinktion central: holding är den del av domskälen som utgör bindande prejudikat, medan dictum är rättsuttalanden som inte är nödvändiga för avgörandet. Som Santin och Fidelangeli betonar Court of Justice of the Euro­pean Union var det emellertid nödvändigt att utarbeta ett nytt begrepp anpassat till civil-law system, där formellt bindande prejudikat i strikt common law-mening inte förekommer.11 Begreppet JIF tog istället sin utgångspunkt i den italienska doktrinen om principio di diritto, den rättsprincip som en dom uttrycker, och utvecklades genom en komparativ analys av de deltagande ländernas rättssystem.12 JIF som begrepp kom därigenom inte att bli bundet till en specifik rättstradition utan utformat för att fånga tolkningsverksamhetens kärna oberoende av nationellt rättssystem.

Det svenska bidraget till projektet bestod bland annat av en analys av cirka 670 HFD-avgöranden rörande mervärdesskatt, där Kristoffersson, Aiderfors och Kristoffersson undersökte tekniker för overruling och distinguishing i svensk praxis.13 I den tekniska delen av projektet användes LLM:er för att automatiskt extrahera JIF:er ur domstolsavgöranden från CJEU samt från nationella högsta instanser i de tre länderna.14 Extraktionen utfördes som en binär klassificeringsuppgift på paragrafnivå: modellen analyserade varje stycke i en dom och bedömde om det utgjorde en JIF, med resultatet i strukturerat JSON15-format. Denna tekniska arkitektur, binär klassificering med strukturerad utdata, är av direkt relevans för frågan om metoden kan skalas till underinstansernas material.

Projektet POLINE (Principles Of Law In National and European VAT) finansierades av EU inom ramen för Justice Programme (JUST-2022-EJUSTICE), Grant Agreement No. 101087342.

Santin, P. & Fidelangeli, A., ”The Use of Formulas by Tax Courts: Myth or Reality?” i Santin, Fidelangeli & Contissa (red.), a.a., Introduction. Definitionen utvecklades iterativt genom workshops med deltagare från samtliga tre länder.

Santin, P. & Fidelangeli, A., a.a. Skillnaden mot common law är principiell: i civil law-system saknar domstolsavgöranden formellt bindande verkan (utom inter partes), varför begrepp som holding och ratio decidendi inte direkt kan överföras.

Fidelangeli, A. & Mondini, A., ”’Principi di Diritto’ and Judicial Interpretative Formulas: Between National Doctrine and European Integration” i Santin, Fidelangeli & Contissa (red.), a.a., kap. V.

Kristoffersson, M., Aiderfors, K. & Kristoffersson, E., ”EU Dialogue and VAT Precedence in Sweden: Overruling and Distinguishing in the Supreme Administrative Court” i Santin, Fidel­angeli & Contissa (red.), a.a., kap. VII.

Mignone, R. m.fl., a.a. Modellerna som testades inkluderade GPT-4, Claude 3.7 Sonnet och Llama 3, varvid Claude 3.7 Sonnet med få-skotts-promptning uppvisade bäst resultat.

En JSON-fil är en textfil som används för att lagra och strukturera information på ett sätt som både människor och datorprogram kan läsa.

2.2 Legalitetsprincipen och underinstansernas roll i normskapandet

Legalitetsprincipen i skatterätten kräver att skatt påförs genom lag (nullum tributum sine lege).16 Principen innefattar krav på lagstöd (lex scripta), normtydlighet (lex certa), förbud mot retroaktivitet (lex praevia) och ett övergripande krav på förutsebarhet.17 Hultqvist har i sin avhandling systematiserat dessa dimensioner och visat att förutsebarhetskravet, att den skattskyldige ska kunna förutse de skattemässiga konsekvenserna av sitt handlande, är den mest centrala aspekten av legalitetsprincipen.18 Tikka har belyst likheter och skillnader med den finska rätten, och Tjernberg har betonat att tolkning av skattelagstiftning alltid måste ta sin utgångspunkt i legalitetsprincipen, vilken sätter en yttre gräns för hur extensivt domstolarna kan tolka en bestämmelse.19

I rättskällehierarkin är underinstansernas avgöranden formellt sett inte prejudicerande. Kristoffersson har emellertid visat att HFD:s avgöranden, trots att de formellt bara binder inter partes, har en stark faktisk styrverkan och att lägre instanser i allmänhet följer dem.20 Denna observation reser en viktig fråga: om HFD:s prejudikat har en sådan de facto-styrverkan, hur är det med de underinstansavgöranden som inte har något egentligt prejudikatvärde? De flesta skattemål avgörs redan i förvaltningsrätten och blir aldrig föremål för högre instansers bedömningar. Det innebär att det finns en väsentlig praktisk normbildning som sker bortom prejudikatens räckvidd: den pågående, tysta tolkningsprocess genom vilken domare tillämpar lagtext på konkreta fall utan vägledning från högsta instans.

Det sagda innebär att praxis kan komma att blidas på olika sätt. En möjlighet är att förvaltningsrätten intar en inställning som är mer generös än vad som faktiskt följer av gällande rätt, och Skatteverket instämmer i denna uppfattning. Gällande rätt är här tolkat som den slutsats HFD hade kommit till om ett ärende verkligen prövats av dem. I den här situationen skapas rättstillstånd som är faktiskt gällande, utan att ur rättsdogmatiskt perspektiv kunna anses vara gällande rätt. Rätten gäller, men den kan endast anses utgöra ett visst antagande om att det är gällande rätt intill dess HFD slutligen avgjort frågan.

Den andra klart tänkbara situationen är att förvaltningsrättens beslut kvarstår oaktat att det faktiskt följer annat av HFD:s praxis. Att beslutet kvarstår kan exempelvis bero på att den skattskyldige saknar ekonomiska resurser och egen kompetens att föra en process vidare från förvaltningsrätten, vilket i sin tur kan bero på att den skattskyldige försätts i konkurs (bland annat på grund av den skatteskuld som ett omprövningsbeslut resulterar i). Det spelar i sådana fall ingen roll om HFD efteråt i ett prejudikat kommer fram till att den skattskyldige har rätt. Det felaktiga förstainstansbeslutet står fortfarande fast, även om den efterkommande tillämpningen från förvaltningsrättens sida följer HFD-praxis.

Det sagda innebär enligt min uppfattning att det blir centralt att även förvaltningsrätterna är noggranna, vilket jag utgår från att de är, med att följa exempelvis legalitetsprincipen. Härigenom, är legalitetsprincipen inte endast en fråga för högsta instans. För de fall målen, av någon anledning, inte når till högsta instans är det centralt att både förvaltningsrätterna och kammarrätterna anlägger en tolkningsstil som är väl förenlig med de grundläggande rättssäkerhetskraven.

Regeringsformen (1974:152) 1 kap. 1 § och 8 kap. 2–3 §§. Se även Påhlsson, R., Konstitutionell skatterätt, 4 uppl., Iustus 2018, för en systematisk analys av skatterättens konstitutionella förankring.

Hultqvist, A. (1995). Legalitetsprincipen vid inkomstbeskattningen Legalitetsprincipen vid inkomstbeskattningen [Doktorsavhandling, Stockholms universitet]. Juristförlaget., särskilt kap. 3–4 om principens dimensioner.

Legalitetsprincipen i skatterätten kräver att skatt påförs genom lag ( nullum tributum sine lege nullum tributum sine lege). I doktrinen brukar principen brytas ned i två dimensioner som det är viktigt att skilja åt: ett formellt lagkrav och ett materiellt lagkrav. Det formella lagkravet, som ibland benämns föreskriftskravet, innebär att beskattning förutsätter stöd i en av riksdagen beslutad lag, och utgör legalitetsprincipens kärna i den meningen att det reglerar vem som har normgivningsmakt och i vilken form beskattningsregler får uppställas. Det materiella lagkravet riktar sig istället mot lagregelns innehåll och kvalitet, och innefattar krav på normtydlighet (lex certa, det s.k. bestämdhetskravet), förbud mot retroaktivitet (lex praevia), analogiförbud samt ett övergripande krav på förutsebarhet för den skattskyldige. Se Hultqvist, 1995, s. 73 ff. Hultqvist beskriver legalitetsprincipen som bestående av fyra aspekter: föreskriftskravet, analogiförbudet, retroaktivitetsförbudet och bestämdhetskravet (obestämdhetsförbudet). Se även Hultqvist, A. (2016). Om bestämdhetskravet i legalitetsprincipen. Skattenytt, 66 Skattenytt, 66(10), 730–749.

Tikka, K., ”Om principer vid tolkning av skattelag”, Skattenytt 2004, s. 658–659. Tjernberg, M., Skatterättslig tolkning, Iustus 2018, särskilt kap. 2., samt även Emblad, P. och Tjernberg, M., Till frågan om skatterättslig tolkning i ljuset av senare års praxis – om att förstå ordalydelsen i sitt teleologiska sammanhang, Skattenytt 2023, s. 506–526.

Kristoffersson, E. (2011). Att använda prejudikat och annan rättspraxis i rättstillämpningen. Svensk skattetidning, 78 Svensk skattetidning, 78(10), s. 839 ff. Se även Lavin, R. (1989). Är den förvaltningsrättsliga forskningen rättsdogmatisk? Förvaltningsrättslig tidskrift, 1989 Förvaltningsrättslig tidskrift, 1989(3), s. 115–129 om studiet av stora rättsfallsmaterial.

2.3 Från gällande rätt till faktisk tillämpning: rättslig polycentri och levande rätt

Mot bakgrund av vad som framhållits i föregående avsnitt skiljer sig studiet av underrättspraxis principiellt från frågan om vad som utgör gällande rätt i rättspositivistisk mening. Den rättsdogmatiska metoden söker, som Sandgren uttrycker det, rekonstruera norminnehållet med ledning av de erkända rättskällorna, främst lagtext, förarbeten och prejudikat, och bedöma vilken tolkning som är den rättsligt korrekta.21 En studie av underinstanspraxis har ett annat kunskapsobjekt: den avser att beskriva och analysera hur rätten faktiskt tillämpas, oberoende av om den tillämpningen överensstämmer med det rättsdogmatiska idealet. Denna distinktion är inte bara metodologisk utan också epistemologisk, de två ansatserna producerar kvalitativt olika typer av kunskap om rättsordningen.

Distinktionen har djupa rötter i rättsteorins historia. Eugen Ehrlich formulerade redan 1913 tanken att samhällets ”levande rätt” (lebendes Recht) inte enbart återfinns i lagböcker och högsta instansens avgöranden, utan i de mönster av beteende och beslutsfattande som faktiskt styr samhället.22 Ehrlichs poäng var att den formella rätten bara utgör toppen av ett isberg: under ytan finns en rik flora av normer, praxis och förväntningar som den faktiska rättstillämpningen vilar på. I svensk rättssociologisk tradition har Hydén utvecklat liknande perspektiv. Han argumenterar för att rätten bör studeras inte bara ”uppifrån”, utifrån lagstiftarens och högsta domstolens perspektiv, utan även ”nerifrån”, som den tar sig uttryck i den faktiska tillämpningen. Hydéns distinktion mellan kunskap ”i” rätten (det interna, rättsdogmatiska perspektivet) och kunskap ”om” rätten (det externa, rättssociologiska perspektivet) är central för att förstå det kunskapsbidrag en studie av underinstanspraxis kan ge.23

Teorin om rättslig polycentri, såsom den utvecklats av Petersen och Zahle, erbjuder en vidare ram för förståelsen av dessa frågor. Polycentri-begreppet innebär att rätten inte enbart produceras av ett enda auktoritativt centrum (lagstiftaren och högsta instansens domare), utan även av en mångfald av aktörer på olika nivåer i rättssystemet.24 Förvaltningsrätter, skattemyndigheter, skatterådgivare och skattebetalare bidrar alla till att ge rättsnormerna deras konkreta innehåll genom sina dagliga tolkningar och tillämpningar. I POLINE-projektet framträdde en likartad insikt i europeisk kontext: tolkningsformlerna (JIF) vandrar mellan domstolsnivåer och mellan nationella system, och förändras ibland tyst under vägen, en process som Casarosa och Moraru kallar ”judicial interaction”.25

I den italienska doktrinen används begreppet diritto vivente (”levande rätt”) för att beteckna den rätt som framträder genom stabil rättspraxis, särskilt från de högsta instanserna. Som Fidelangeli och Mondini visar i POLINE-boken använder den italienska lagstiftaren uttryckligen begreppet diritto vivente som hänvisning till stabil praxis, och den italienska författningsdomstolen (Corte costituzionale) behandlar den som en självständig rättslig kategori.26 Olsen har i svensk kontext diskuterat hur olika perspektiv på rätten, interna och externa, genererar olika typer av kunskap, och betonat att en fullständig förståelse av rättsordningen kräver att båda perspektiven beaktas.27 För underinstansernas del kan man tala om en ännu mer grundläggande form av levande rätt: den rätt som aldrig når högsta instansen, aldrig blir prejudikat, men som icke desto mindre styr utfallet för de allra flesta berörda skattebetalare.

Sandgren, C., Rättsvetenskap för uppsatsförfattare, 5 uppl., Norstedts Juridik 2021, s. 45 ff. Jfr Sandgren, C., ”Är rättsdogmatiken dogmatisk?”, Tidsskrift for Rettsvitenskap 2005, s. 648–656, där Sandgren pekar på att gällande rätt tjänar som utgångspunkt men inte nödvändigtvis som gräns för rättsdogmatiken.

Ehrlich, E., Grundlegung der Soziologie des Rechts, Duncker & Humblot 1913. Ehrlich argumenterade för att den ”levande rätten” (lebendes Recht) är den ordning som faktiskt styr samhällslivet, till skillnad från den formella rätten i lagböcker. Se även Cotterrell, R., Living Law: Studies in Legal and Social Theory, Ashgate 2008, för en modern vidareutveckling.

Hydén, H., Rättssociologi som rättsvetenskap, Studentlitteratur 2002. Hydén skiljer mellan kunskap ”i” rätten (inifrånperspektiv) och kunskap ”om” rätten (utifrånperspektiv). Se vidare Hydén, H., ”Rättssociologi: om att undersöka relationen mellan rätt och samhälle” i Nääv, M. & Zamboni, M. (red.), Juridisk Metodlära, 3 upplagan, Studentlitteratur 2025.

Petersen, H. & Zahle, H. (red.), Legal Polycentricity: Consequences of Pluralism in Law Legal Polycentricity: Consequences of Pluralism in Law, Dartmouth, Aldershot 1995.

Casarosa, F. & Moraru, M., ”The Added Value of Judicial Interpretative Formulas in Discovering Judicial Interactions Among European and Italian Courts” i Santin, Fidelangeli & Contissa (red.), a.a., kap. VIII.

Fidelangeli, A. & Mondini, A., a.a. Den italienska Corte costituzionale har vid upprepade tillfällen refererat till diritto vivente som en självständig rättslig kategori skild från lagtextens bokstavliga innebörd.

Olsen, L., ”Rättsvetenskapliga perspektiv”, SvJT 2004, s. 105 ff.

3 Underinstans praxis och dess förutsättningar för att användas i forskning

Domar är allmänna handlingar enligt tryckfrihetsförordningen, vilket innebär att de i princip är tillgängliga utan sekretessprövning.28 Materialet kan exporteras digitalt och struktureras i tabellform med variabler som mål-ID, domstol, avgörandedatum, åberopade lagrum, utfall och sammanfattning av domskäl. Denna tekniska möjlighet är en nödvändig men inte tillräcklig förutsättning för LLM-stödd analys.

I POLINE-projektet sammanställdes det slutliga svenska materialet av 99 avgöranden från HFD, kategoriserade efter skattebasen och befrielser i allmänhetens intresse.29 För en studie av underinstanspraxis skulle korpu­sen vara avsevärt större, potentiellt tusentals eller tiotusentals domar, vilket skärper kraven på datarensning, avidentifiering och teknisk för­bearbetning. Känsliga personuppgifter måste hanteras i enlighet med GDPR, och forskningsundantaget i artikel 89 kräver att lämpliga skyddsåtgärder vidtas, inkluderande dataminimering och pseudonymisering.30 Avidentifiering bör genomföras innan materialet bearbetas av en extern språkmodell, och etikprövning kan krävas även om materialet formellt utgörs av offentliga handlingar.31 Dessa praktiska och juridiska förutsättningar påverkar vilka analysmetoder som är realistiska och sätter ramar för projektdesignen.

Tryckfrihetsförordningen (1949:105) 2 kap. Principen om handlingsoffentlighet innebär att domar som regel är tillgängliga utan sekretessprövning, med undantag för uppgifter skyddade av offentlighets- och sekretesslagen.

Mignone, R. m.fl., a.a. Urvalet baserades på EU-domstolens ämnesklassificering av mervärdesskattemål.

Europaparlamentets och rådets förordning (EU) 2016/679 (GDPR), art. 6, 9 och 89. Forskningsundantaget i art. 89 kräver att lämpliga skyddsåtgärder vidtas, inkluderande dataminimering och pseudonymisering.

Lagen (2003:460) om etikprövning av forskning som avser människor. Forskning som innefattar känsliga personuppgifter kräver etikprövningstillstånd, även om materialet är offentliga handlingar. Jfr Vetenskapsrådets riktlinjer för forskning med personuppgifter.

4 LLM-stödda metoder: möjligheter

4.1 Allmänt

POLINE-projektets erfarenheter visar att LLM-stödda metoder kan användas för att extrahera och klassificera tolkningsformler ur domstolsavgöranden med tillfredsställande precision.32 Men erfarenheterna visar också något mer fundamentalt. Galli och Contissa diskuterar hur introduktionen av AI påverkar den tolkningsverksamhet som föregår det vi traditionellt kallar ”tolkning”: varje urval och varje kategorisering är en form av tolkning, och subjektiva val påverkar oundvikligen efterföljande steg i analyskedjan.33 Denna insikt, att det inte finns någon teori- eller värderingsneutral extraktion av information ur juridiska texter, är central när metoden ska överföras från högsta instansmaterial till den större och mer heterogena korpus som underinstanspraxis utgör.

Mignone, R. m.fl., a.a. Resultaten var konsistenta över flera testrundor, med variation i precision beroende på domstextens komplexitet och längd.

Galli, F. & Contissa, G., ”Legal Interpretation in Artificial Intelligence and Law” i Santin, Fidelangeli & Contissa (red.), a.a., kap. II. Galli och Contissa argumenterar att den tolkningsverksamhet som föregår automatiserad extraktion själv utgör en form av tolkning.

4.2 Semantisk sökning och klustring

Med hjälp av transformer-modeller kan domar omvandlas till numeriska representationer (vektorer) som placeras i ett matematiskt rum med många dimensioner. Denna representation gör det möjligt att jämföra domar med varandra och identifiera likheter i deras innehåll. Varje dom transformeras till en numerisk vektor som fångar dess semantiska innehåll, och domar med liknande vektorer kan klustras för att identifiera grupper av avgöranden som behandlar likartade tolkningsfrågor, även när terminologin varierar.34 POLINE-projektet visade att EU-domstolens så kallade ”copy-paste”-teknik, där identiska textavsnitt upprepas i efterföljande domar, gör det möjligt att spåra tolkningsformlernas spridning över tid och identifiera var en viss tolkning först formulerades.35 För underinstanspraxis är den potentiella tillämpningen annorlunda men inte mindre intressant: här handlar det snarare om att upptäcka gemensamma argumentationsmönster även där domstolarna formulerar sig på varierande sätt. Semantisk klustring kan avslöja implicit samstämmighet eller, omvänt, implicit divergens som inte framträder vid traditionell läsning.

Devlin, J., Chang, M.-W., Lee, K. & Toutanova, K. (2019). BERT: Pre-training of deep bidirectional transformers for language understanding. In Proceedings of the 2019 Conference of the North American Chapter of the Association for Computational Linguistics: Human Language Technologies, Volume 1 (Long and Short Papers) Proceedings of the 2019 Conference of the North American Chapter of the Association for Computational Linguistics: Human Language Technologies, Volume 1 (Long and Short Papers) (pp. 4171–4186). Association for Computational Linguistics. https://doi.org/10.18653/v1/N19-1423. Se även Reimers, N. & Gurevych, I. (2019). Sentence-BERT: Sentence embeddings using Siamese BERT-networks. In Proceedings of the 2019 Conference on Empirical Methods in Natural Language Processing and the 9th International Joint Conference on Natural Language Processing (EMNLP-IJCNLP) Proceedings of the 2019 Conference on Empirical Methods in Natural Language Processing and the 9th International Joint Conference on Natural Language Processing (EMNLP-IJCNLP) (pp. 3982–3992). Association Computational Linguistics. https://doi.org/10.18653/v1/D19-1410, för den specifika metoden för meningsvektorer.

Casarosa, F. & Moraru, M., a.a. Författarna visar i detalj hur identiska textavsnitt återkommer i EU-domstolens domar och sprids vidare genom nationella domstolars domskäl.

4.3 Automatiserad extraktion av strukturerad information

LLM:er kan instrueras att läsa en dom och returnera strukturerad information: tillämpade lagrum, rekvisit, bevismedel, argumentationstyp och utfall. I POLINE-projektet genomfördes extraktionen som en binär klassificeringsuppgift på paragrafnivå. Det innebär att varje enskilt stycke i domen behandlades som ett separat beslutsobjekt, där modellen för varje stycke gjorde ett av två möjliga val: antingen bedömdes stycket innehålla relevant information och inkluderades, eller så bedömdes den sakna relevans och uteslöts. För att säkerställa att resultatet blev strukturerat och maskinläsbart levererades modellens utdata enligt ett fördefinierat JSON-schema. Schemat fungerade som en mall som garanterade att varje extraherat stycke beskrevs på samma sätt, med tre obligatoriska fält: styckenummer, som anger styckets position i domen och gör det möjligt att spåra informationen tillbaka till källan; JIF-klassificering, som beskriver vilken typ av juridiskt innehåll stycket innehåller; samt konfidensnivå, som visar hur säker modellen är på sin egen bedömning.36 Billi, Galli och Contissa visar hur AI-baserade system för skattedomstolar har utvecklats historiskt, från tidiga regelbaserade expertsystem via maskin­inlärning till moderna LLM-lösningar, och betonar att varje generation har inneburit nya möjligheter men också nya typer av fel.37 För underinstansernas del finns det en outnyttjad potential att bygga strukturerade databaser över tusentals avgöranden med variabler som i dag saknas helt, exempelvis systematisk information om vilka rekvisit som är avgörande och hur bevisbördan fördelas i praktiken.

Mignone, R. m.fl., a.a. JSON-schemat definierade fält för: styckenummer, JIF-klassificering (ja/nej), konfidensnivå och eventuell motivering.

Billi, M., Galli, F. & Contissa, G., ”Artificial Intelligence for Tax Courts” i Santin, Fidelangeli & Contissa (red.), a.a., kap. I. Kapitlet ger en historisk översikt från tidiga regelbaserade expertsystem på 1980-talet till dagens LLM-baserade lösningar.

4.4 Kvalitativ kodning och terminologisk normalisering

En LLM kan användas för att föreslå koder enligt en fördefinierad kodbok, med citatstöd från domtexten.38 Skattedomstolar använder ibland varierande terminologi för samma begrepp (exempelvis det äldre ”rörelse” och det nuvarande ”näringsverksamhet”). LLM:en kan identifiera sådana synonymer och föreslå enhetlig kodning, en process som kan kallas terminologisk normalisering.39 POLINE-projektet visade ett oväntat resultat: den mest effektiva promptstrategin var inte alltid den mest detaljerade, utan ibland gav kortare och mer fokuserade instruktioner bättre resultat.40 Detta understryker vikten av iterativ kalibrering och pekar mot att modellernas uppmärksamhetsmekanism kan påverkas negativt av för omfattande instruktioner.41

Braun, V. & Clarke, V., ”Using thematic analysis in psychology”, Qualitative Research in Psychology 2006, 3:2, s. 77–101. Tematisk analys erbjuder en systematisk metod för att identifiera mönster i kvalitativt datamaterial.

Niklaus, J. m.fl., ”MultiLegalPile: A 689GB Multilingual Legal Corpus”, arXiv:2306.02069, 2023. Korpusen inkluderar material från 24 språk men med ojämn representation; svenska juridiska texter utgör en minimal andel.

Vad som avses är grundläggande för kraftfulla promptar är normalt sett att vara detaljerad i instruktionen och att särskilt tillse att skriva omfattande instruktioner avseende vad modellen inte får göra (såsom förbud mot att hitta på saker m.m.). Det som upptäcktes inom POLINE var dock att ibland fungerade bättre med betydligt mer kortfattade prompter (några rader jämfört med sidor).

Mignone, R. m.fl., a.a. Resultatet att kortare och mer fokuserade prompts ibland överträffade detaljerade var oväntat och pekar mot att modellernas uppmärksamhetsmekanism kan ”distraheras” av för omfattande instruktioner.

5 Risker och begränsningar

5.1 Hallucineringar och verifierbarhet

Hallucineringar, att modellen genererar trovärdig men felaktig text, är den mest väldokumenterade och potentiellt mest skadliga risken med LLM:er. Ji med flera klassificerar hallucineringar i intrinsiska (motstridande med källmaterialet) och extrinsiska (overifierbara påståenden som modellen presenterar som fakta).42 Problemet har fått stor uppmärksamhet i juridiska sammanhang sedan flera advokater i olika länder har blivit föremål för disciplinära åtgärder efter att ha åberopat AI-genererade rättsfall som inte existerade.43 Magesh med flera har i en empirisk studie visat att även specialiserade juridiska AI-verktyg baserade på retrieval-augmented generation (RAG) hallucinerar i 17–33 procent av fallen.44 Det ska dock framhållas att dessa studier avser äldre modeller än de som vi har idag, och problemet har minskat avsevärt även om det fortfarande kvarstår till en viss del.45

I POLINE-projektets felanalys framkom att LLM:en ibland förväxlade parternas argumentation med domstolens egen tolkning, särskilt i domskäl där parternas inlagor refererades utförligt.46 Denna typ av fel är särskilt svår att upptäcka eftersom den resulterande texten är juridiskt koherent och stilistiskt korrekt, den representerar bara fel aktörs ståndpunkt. För juridisk forskning är varje ovaliderat påstående potentiellt skadligt, och principen måste vara att LLM:en föreslår och forskaren beslutar. Det innebär att LLM-stödd analys aldrig (eller åtminstone inte ännu) kan ersätta kvalificerad mänsklig bedömning utan enbart accelerera den.

Ji, Z. m.fl., ”Survey of Hallucination in Natural Language Generation”, ACM Computing Surveys 2023, 55:12. Författarna klassificerar hallucineringar i intrinsiska (motstridande med källmaterialet) och extrinsiska (overifierbara påståenden).

Det mest kända fallet är från USA (Mata v. Avianca, Inc., 678 F. Supp. 3d 443 (S.D.N.Y. 2023).).

Huang, L. m.fl., ”A Survey on Hallucination in Large Language Models”, arXiv:2311.05232, 2023. Se även Magesh, V. m.fl., ”Hallucination-Free? Assessing the Reliability of Leading AI Legal Research Tools”, arXiv:2405.20362, 2024, som specifikt undersöker hallucineringar i juridiska AI-verktyg och finner att även RAG-baserade system hallucinerar i 17–33 % av fallen.

Kalai, A. T., Nachum, O., Vempala, S. S. & Zhang, E. (2025). Why language models hallucinate Why language models hallucinate (arXiv:2509.04664). arXiv. https://doi.org/10.48550/arXiv.2509.04664.

Mignone, R. m.fl., a.a. Problemet är särskilt akut i domskäl som utförligt refererar parternas argumentation innan domstolen redogör för sin egen bedömning. Jfr Magesh m.fl., a.a., som noterar liknande svårigheter att skilja mellan parters argumentation och domstolens ställningstagande i amerikanska sammanhang.

5.2 Språklig kompetens för svenska juridiska texter

De flesta LLM:er har tränats huvudsakligen på engelskspråkigt material. POLINE-projektet inkluderade visserligen svenskt material (slutligen 99 HFD-avgöranden), men omfattningen var begränsad jämfört med det engelska och det italienska materialet.47 Befintliga juridiska benchmark-dataset, såsom LexGLUE och MultiLegalPile, representerar framför allt engelska och ett fåtal andra stora europeiska språk; svenska juridiska texter utgör en försvinnande liten andel av de tillgängliga träningskorpusarna.48 Språklig finjustering med större svenska juridiska korpusar skulle kunna förbättra prestandan avsevärt, men kräver annoterad träningsdata som i dag saknas. Utvecklingen av sådana resurser vore i sig ett betydande forskningsbidrag.

Kristoffersson, M. m.fl., a.a. Det svenska materialet var begränsat till HFD-avgöranden, medan det italienska materialet inkluderade domar från både Corte di Cassazione och lägre instanser.

Chalkidis, I., Jana, A., Hartung, D., Bommarito, M., Androutsopoulos, I., Katz, D. & Aletras, N. (2022). LexGLUE: A benchmark dataset for legal language understanding in English. In Proceedings of the 60th Annual Meeting of the Association for Computational Linguistics (Volume 1: Long Papers) Proceedings of the 60th Annual Meeting of the Association for Computational Linguistics (Volume 1: Long Papers) (pp. 4310–4330). Association for Computational Linguistics. https://doi.org/10.18653/v1/2022.acl-long.297 och Niklaus, J., Matoshi, V., Stürmer, M., Chalkidis, I. & Ho, D. (2024). MultiLegalPile: A 689GB multilingual legal corpus. In L.-W. Ku, A. Martins, & V. Srikumar (Eds.), Proceedings of the 62nd Annual Meeting of the Association for Computational Linguistics (Volume 1: Long Papers) Proceedings of the 62nd Annual Meeting of the Association for Computational Linguistics (Volume 1: Long Papers) (pp. 15077–15094). Association for Computational Linguistics. https://doi.org/10.18653/v1/2024.acl-long.805.

5.3 Reproducerbarhet och transparens

Proprietära modeller, som ChatGPT och Claude, är slutna system. Det innebär att forskaren varken kan se vilka data som modellen har tränats på eller hur den är uppbyggd.49 Dessutom uppdateras modellerna löpande utan att förändringarna dokumenteras offentligt. Detta skapar ett grundläggande transparensproblem. För att annan forskning ska kunna granska och upprepa resultaten måste därför samtliga promptar, modellversioner, temperaturinställningar och svar loggas noggrant. I forskningsprojektet POLINE redovisades modellval, parametrar och promptstrategier öppet – ett tillvägagångssätt som utgör en viktig förebild för framtida studier.50 Reproducerbarhet är ett grundläggande vetenskapligt krav som ställs på sin spets av LLM-teknikens inneboende variabilitet.

Waltl, B. & Vogl, R. (2018). Increasing transparency in algorithmic-decision-making with explainable AI. Datenschutz und Datensicherheit – DuD, 42 Datenschutz und Datensicherheit – DuD, 42(10), 613–617. https://doi.org/10.1007/s11623-018-1011-4. Transparensproblemet förstärks av att proprietära modeller uppdateras löpande utan offentlig dokumentation av förändringarna.

Mignone, R. m.fl., a.a.

5.4 Bekräftelsebias och tolkningsförväntningar

Om en prompt formuleras ledande kan modellen anpassa sin utdata efter de förväntningar som implicit uttrycks i instruktionen. Galli och Contissa noterar att varje urval och kategorisering innehåller ett subjektivt moment, och argumenterar för att fullständig objektivitet är ouppnåelig men att transparens kan kompensera för detta: om forskaren öppet redovisar sina val kan andra bedöma deras rimlighet.51 I POLINE hanterades risken för bekräftelsebias genom att definitionen av JIF utarbetades gemensamt av experter i skatterätt och rättsteori från samtliga deltagande länder, och validerades i testomgångar där flera oberoende bedömare klassificerade samma textavsnitt.52

Galli, F. & Contissa, G., a.a.

Santin, P. & Fidelangeli, A., a.a. Definitionen av JIF validerades genom att flera oberoende bedömare (jurister från tre länder) klassificerade samma textavsnitt, med efterföljande diskussion av diskrepanser.

6 Vilken kunskap kan utvinnas ur underinstanspraxis?

6.1 Allmänt

En avgörande fråga är vilken typ av kunskap som studiet av underinstanspraxis kan producera, och hur denna kunskap förhåller sig till den kunskap som den rättsdogmatiska metoden genererar. Det är här viktigt att vara tydlig med distinktionen: en empirisk studie av underinstanspraxis gör inte anspråk på att fastställa vad som är gällande rätt utifrån ett rättskällehierarkiskt perspektiv. Det den gör är att kartlägga den faktiska tillämpningen, en form av kunskap som är besläktad med det Epstein och Martin kallar empirical legal research, men som i detta fall använder sig av tekniskt nya verktyg för datainsamling och analys.53

Epstein, L. & Martin, A. D. (2014). An introduction to empirical legal research An introduction to empirical legal research. Oxford University Press, kap. 3–4 om kvantitativa metoder i rättsvetenskaplig forskning. Jfr Creswell, J. W. & Plano Clark, V. L. (2018). Designing and conducting mixed methods research Designing and conducting mixed methods research (3rd ed.). SAGE Publications, om kombinationen av kvantitativa och kvalitativa ansatser.

6.2 Kvantitativa tillämpningsmönster

Det mest grundläggande bidraget är deskriptivt: vilka lagrum tillämpas oftast? Hur fördelar sig utfallen (bifall, avslag, delvis bifall)? Hur förändras dessa fördelningar över tid, exempelvis efter en lagändring eller ett nytt prejudikat från HFD?54 Sådan översiktsdata existerar i dag inte för svensk skatterätt på underinstansnivå. Det handlar inte om normativa slutsatser utan om empiriska beskrivningar av tillämpningsmaskineriet, en typ av kunskap som för andra rättsområden, exempelvis i amerikanska studier av federal sentencing,55 har visat sig ha stor betydelse för både forskning och lagstiftningsarbete.56 Det en sådan undersökning kan visa är hur rätten faktiskt tillämpas i relation till vad som rättskällehierarkiskt är att se som gällande rätt. Sedan är det centralt att försöka analysera varför en sådana avvikelse föreligger.

En systematisk kartläggning av tillämpningsfrekvens per lagrum har aldrig genomförts för svenska underinstanser i skattemål.

Frankel, M. E. (1973). Criminal sentences: Law without order Criminal sentences: Law without order. Hill and Wang.

Fischman, J.B. & Schanzenbach, M.M. (2012), Racial Disparities Under the Federal Sentencing Guidelines. Journal of Empirical Legal Studies, 9: 729–764. https://doi.org/10.1111/j.1740-1461.2012.01266.x., Scott, R. W. (2010). Inter-judge sentencing disparity after Booker: A first look. Stanford Law Review, 63 Stanford Law Review, 63(1), 1–66.

6.3 Geografisk variation och rättsenhetlighet

En jämförelse av utfall mellan olika förvaltningsrätter för likartade mål kan avslöja regional variation. Om samma typ av mål bedöms strängare i en domkrets än i en annan, utan att det finns sakliga skäl för skillnaden, aktualiseras grundläggande rättssäkerhetsfrågor: legalitetsprincipens krav på förutsebarhet och den grundläggande likhetsprincipen förutsätter att lika fall behandlas lika, oberoende av geografisk tillhörighet. Sådan variation är ett uttryck för rättslig polycentri i praktiken: normen får olika innehåll beroende på var den tillämpas, trots att lagstiftaren har avsett en enhetlig tillämpning.57

Petersen, H., a.a. Se även Dalberg-Larsen, J. (2000). The unity of law, an illusion? On the legal pluralism in theory and practice The unity of law, an illusion? On the legal pluralism in theory and practice (Mobility and Norm Change, Vol. 2). Galda & Wilch., som ifrågasätter föreställningen om rättsordningen som ett koherent system.

6.4 Tolkningsformler i underinstanserna: spridning och transformation

POLINE-projektets centrala insikt är att tolkningsformler vandrar mellan domstolsnivåer. EU-domstolens JIF:er återfinns, ibland ordagrant, i nationella höginstansers avgöranden, och Casarosa och Moraru identifierade tre typer av spridning: ordagrann kopiering, parafrasering med bibehållen kärna och transformation med ändrad innebörd.58 Frågan är om och hur dessa formler vandrar vidare nedåt i instanskedjan. Återfinns HFD:s tolkningsformler i förvaltningsrätternas domskäl? Om ja: återges de troget, eller transformeras de? Om nej: vad händer när tolkningsformlerna inte når ned? Uppstår då lokala varianter, en sorts underrättslig diritto vivente som lever sitt eget liv utan förankring i högre instans?

Casarosa och Moraru visar också att tolkningsformler ibland internaliseras tyst av nationella domstolar utan uttrycklig hänvisning till den dom där tolkningen ursprungligen formulerades, en form av implicit rättslig interaktion som inte låter sig fångas med traditionella metoder.59 LLM-stödd semantisk analys, som kan jämföra textavsnitt på innehållsnivå snarare än på grundval av explicita hänvisningar, har i teorin potential att identifiera sådan implicit spridning och därigenom synliggöra formelns faktiska genomslag i rättssystemet.

Casarosa, F. & Moraru, M., a.a. Författarna identifierade tre typer av formelspridning: ordagrann kopiering, parafrasering med bibehållen kärna och transformation med ändrad innebörd.

Casarosa, F. & Moraru, M., a.a. Den ”tysta” internaliseringen innebär att nationella domstolar tillämpar EU-domstolens tolkningar utan att uttryckligen hänvisa till den dom där tolkningen ursprungligen formulerades.

6.5 Tolkningsmetoder och argumentationsstrukturer

En kvalitativ analys kan visa vilka tolkningsmetoder som dominerar i underinstanserna: ordalydelse, förarbeten, ändamålstolkning eller hänvisning till högre instansers praxis.60 Särskilt intressant är frågan om tolkningsglidning, där domstolarna över tid tillmäter en bestämmelse en innebörd som successivt avlägsnar sig från ordalydelsen. Från legalitetsprincipens ståndpunkt är detta potentiellt problematiskt, eftersom den skattskyldige har rätt att kunna förutse beskattningskonsekvenserna med ledning av lagtexten.61 Systematisk kunskap om tolkningsmetodernas fördelning i underinstanserna skulle möjliggöra en empiriskt grundad bedömning av hur långt tolkningen faktiskt har utvecklats i förhållande till den skrivna normen.

Tjernberg, M., a.a., kap. 4–5. Jfr Påhlsson, R. (2007). Likhet inför skattelag: Likhetsprincipen och konstruktionen av jämförbarhet i skatterätten Likhet inför skattelag: Likhetsprincipen och konstruktionen av jämförbarhet i skatterätten. Iustus. 2007, om tolkningsmetodernas betydelse för skatterättslig likformighet.

Hultqvist, A., a.a. Tolkningsglidning är besläktad med det straffrättsliga begreppet analogiförbud men har inte samma starka konstitutionella förankring i skatterätten. Se Tjernberg, M., a.a., s. 123 ff.

6.6 Bevisvärdering, skattetillägg och proportionalitet

Domskälen innehåller information om bevisbördans fördelning, bevismedlens karaktär och domstolens värdering av den framlagda bevisningen.62 Skattetillägg, en administrativ sanktion med straffrättsliga drag enligt Europadomstolens praxis, kräver en proportionalitetsbedömning som kan variera avsevärt mellan enskilda domare och domstolar.63 Systematisk kunskap om hur underinstanserna faktiskt värderar bevisning och tillämpar proportionalitetsprincipen vid skattetillägg saknas i dag. En LLM-stödd analys av ett stort antal skattetilläggsmål skulle kunna synliggöra mönster som inte framträder vid studiet av enskilda avgöranden.

Branting, L. K., Pfeifer, C., Brown, B., Ferro, L., Aberdeen, J., Weiss, B., Pfaff, M. & Liao, B. (2021). Scalable and explainable legal prediction. Artificial Intelligence and Law, 29 Artificial Intelligence and Law, 29 (2), 213–238. https://doi.org/10.1007/s10506-020-09273-1. Artikeln demonstrerar hur maskininlärning kan användas för att förutsäga domstolsutfall baserat på strukturerade variabler ur domskäl.

Skattetillägg har av Europadomstolen i Janosevic mot Sverige (no. 34619/97) bedömts utgöra ”criminal charge” i Europakonventionens mening, vilket skärper kraven på proportionalitetsbedömningen.

7 Vad kan denna kunskap tillföra rättsvetenskapen?

7.1 Bortom den rättsdogmatiska horisonten

Det viktigaste bidraget från en empirisk studie av underinstanspraxis är epistemologiskt. Den rättsdogmatiska metoden producerar kunskap om normernas innehåll med ledning av auktoritativa rättskällor, den söker svaret på frågan ”vad är gällande rätt?”. En empirisk studie av underinstanspraxis producerar en kvalitativt annorlunda typ av kunskap: kunskap om vad rätten gör, inte bara vad rätten säger. Denna distinktion är inte ny, den återfinns i Ehrlichs begrepp lebendes Recht, i Hydéns normvetenskap och i den nordiska rättssociologiska traditionen, men den har sällan systematiskt tillämpats på skatterätten.64

De båda kunskapstyperna utesluter inte varandra; de kompletterar varandra på ett sätt som berikar den rättsvetenskapliga förståelsen. En rättsdogmatisk analys kan visa att en viss tolkning av inkomstskattelagen är den rättsligt korrekta givet rättskälleläran. En empirisk studie kan visa att denna tolkning inte tillämpas av förvaltningsrätterna, eller att den tillämpas ojämnt. Kombinationen av dessa perspektiv ger en rikare och mer verklighetsförankrad förståelse av rättens funktion, inte bara dess normativa anspråk utan också dess faktiska genomslag.

Ehrlich, E., a.a. Hydén, H. (2021). Sociology of law as the science of norms Sociology of law as the science of norms. Routledge. https://doi.org/10.4324/9781003241928, vidareutvecklar normperspektivet och betonar att rättsliga normer bara utgör en delmängd av de normer som styr samhällsaktörers beteende. Jfr Olsen, L., a.a., om distinktionen mellan interna och externa perspektiv på rättsordningen.

7.2 Legalitetsprincipens faktiska genomslag

För legalitetsprincipen är distinktionen mellan formell norm och faktisk tillämpning särskilt angelägen. Kravet på förutsebarhet kan inte bedömas enbart utifrån lagtextens ordalydelse eller de tolkningar som HFD har etablerat i prejudikat. Det måste också bedömas utifrån om den skattskyldige faktiskt kan förutse hur bestämmelsen tillämpas av den domstol som avgör målet.65 Om det visar sig att tillämpningen varierar signifikant mellan domstolar eller domkretsar, är detta en empirisk indikation på att förutsebarhetskravet inte realiseras fullt ut. En sådan observation utgör en annan typ av kunskap än den rättsdogmatiska bedömningen av legalitetsprincipens normativa innehåll, men den är minst lika relevant för den som vill bedöma skatterättens faktiska rättssäkerhet.

Alhager, M. (1999) Dispens från inkomstskatt, Iustus, s. 85 ff.

7.3 Lagstiftningskvalitet och domstolarnas vägledning

Kunskap om tillämpningsmönster kan vara av direkt praktisk nytta som underlag vid lagstiftningsarbete. Om en bestämmelse ger upphov till systematiskt divergerande tolkningar i underinstanserna, kan det tyda på att normtydligheten är otillräcklig, att lex certa-kravet inte är uppfyllt i den praktiska tillämpningen, även om bestämmelsen vid en isolerad läsning förefaller klar. På motsvarande sätt kan variationsdata vara relevant för domstolsväsendets interna kvalitetsarbete och för HFD:s val av vilka mål som bör ges prövningstillstånd: om data visar att en viss fråga avgörs på systematiskt olika sätt i olika domkretsar, stärks argumentet för att HFD bör ta upp frågan för att skapa enhetlighet.

7.4 Rättslig polycentri som analytisk ram

Det perspektiv som här föreslås har beröringspunkter med den äldre debatten om rättslig polycentri och rättspluralism. Petersen och Zahle visade att rätten i moderna samhällen produceras på flera nivåer och av flera aktörer, och liknande insikter har formulerats inom systemteoretisk rättspluralism.66 I skatterätten innebär detta att den ”verkliga” rätten, den rätt som faktiskt avgör enskildas skattskyldighet, inte bara återfinns i riksdagens lagstiftning och HFD:s prejudikat, utan också i den dagliga tillämpning som sker vid förvaltningsrätter, kammarrätter och Skatteverket. LLM-stödda metoder gör det för första gången möjligt att kartlägga denna polycentriska normbildning i stor skala, med en precision och systematik som manuella metoder inte kan uppnå.

POLINE-projektet demonstrerade detta på europeisk nivå: tolkningsformler skapade av EU-domstolen spreds till nationella högsta instanser, ibland troget, ibland transformerade, med mätbar tidsfördröjning och varierande grad av trogen återgivning.67 En motsvarande kartläggning av hur HFD:s tolkningar sprids till, eller avviker från, underinstansernas praxis skulle utgöra ett principiellt nytt bidrag till förståelsen av den svenska skatterättens faktiska funktion. Det skulle göra det möjligt att empiriskt bedöma i vilken utsträckning det rättsdogmatiska idealet om en enhetlig rättsordning överensstämmer med den faktiska normskapande praktiken.

Petersen, H. & Zahle, H., a.a. Jfr Teubner, G., ”The Two Faces of Janus: Rethinking Legal Pluralism”, Cardozo Law Review 1992, 13, s. 1443–1462, som utvecklar en systemteoretisk variant av rättspluralismen.

Casarosa, F. & Moraru, M., a.a. Spridningsmönstret analyserades med avseende på tidsfördröjning, frekvens och grad av transformation.

7.5 Metodutveckling inom rättsvetenskapen

Slutligen bidrar dessa metoder till den rättsvetenskapliga verktygslådans förnyelse. POLINE-projektet visade att tvärvetenskapligt samarbete mellan jurister och datorlingvister inte bara är önskvärt utan nödvändigt, och att juridisk expertis måste vara involverad i varje fas, från definition av extraktionsmål till validering av resultat.68 Sandgren har i sin metodlitteratur betonat betydelsen av metodmedvetenhet i juridisk forskning: att inte bara redovisa vilka rättskällor som använts utan kritiskt reflektera över den valda metodens begränsningar och kunskapsteoretiska implikationer.69 LLM-stödd analys ställer denna fråga på sin spets och kräver att rättsvetare utvecklar kompetens att bedöma inte bara juridiskt material utan också de verktyg som används för att bearbeta det. Ett strukturellt hinder för AI-adoption i juridisk forskning kan vara bristen på tvärvetenskaplig kompetens (eller kanske ointresset för) hos många av de rättsvetenskapliga forskarna.

Santin, P. & Fidelangeli, A. & Contissa, G., a.a. POLINE-projektet involverade jurister, lingvister och datavetare i samtliga faser, från konceptualisering till validering.

Sandgren, C., Rättsvetenskap för uppsatsförfattare, 5 uppl., Norstedts Juridik 2021, s. 13 ff.

8 Avslutande reflektioner

Denna artikel har med utgångspunkt i POLINE-projektets erfarenheter argumenterat för att stora språkmodeller öppnar principiellt nya möjligheter att studera underinstanspraxis i skatterätten. Metoden har visat sig fungera för extraktion av tolkningsformler ur högsta instansers praxis; frågan är nu om den kan skalas till underinstansernas större och mer heterogena material, med dess varierande kvalitet, terminologi och detaljeringsgrad i domskälen.

Den kunskap som kan utvinnas, kvantitativa tillämpningsmönster, geografisk variation, tolkningsformlernas spridning och transformation, argumentationsstrukturer och bevisvärderingsmönster, är av en annan art än den rättsdogmatiska kunskapen om gällande rätt. Det är kunskap om den faktiska tillämpningen, om rätten såsom den levs snarare än som den skrivs. Denna kunskap utesluter inte den rättsdogmatiska utan kompletterar den, på samma sätt som Ehrlichs levande rätt kompletterade den formella rätten utan att upphäva den.

För legalitetsprincipen är denna form av kunskap särskilt relevant. Förutsebarhetskravet, som utgör legalitetsprincipens mest centrala dimension i skatterätten, måste till sist bedömas mot bakgrund av den verklighet som möter den skattskyldige. Om det visar sig att samma lagtext tolkas och tillämpas på systematiskt olika sätt beroende på i vilken domkrets den skattskyldige har sitt mål, är det en observation av direkt normativ relevans som den rättsdogmatiska analysen ensam inte kan åstadkomma.

Rättslig polycentri har diskuterats teoretiskt i decennier. LLM-stödda metoder gör det för första gången möjligt att kartlägga den empiriskt, i stor skala. De verktyg som nu finns att tillgå i form av exempelvis stora språkmodeller talar för att det kan vara görbart. Utmaningen framöver är att göra det med den vetenskapliga stringens som vetenskapen kräver, och med den tvärvetenskapliga ödmjukhet som POLINE-projektet har demonstrerat att uppgiften fordrar.

Docent Magnus Kristoffersson är verksam som universitetslektor vid Örebro universitet, och leder den särskilda forskningsmiljön Law, Digitalisation and AI.