Aktiemarknadsnämndens uttalande 2020:63

Bakgrund och sammanfattning

• Recipharm AB (”Bolaget”) är noterat på Nasdaq Stockholm.

• EQT Fund Management S.à r.l.1 ("EFMS"), som företräder fonderna EQT IX Collect EUR SCSp2 och EQT IX Collect USD SCSp3 (gemensamt "EQT IX"), och Lars Backsell och Thomas Eldered (genom deras respektive bolag Cajelo Invest Ltd och Flerie Participation AB), som är grundare och huvudägare Bolaget ("Grundarna") diskuterar sedan några månader tillbaka möjligheterna till att lämna ett kontant offentligt uppköpserbjudande till aktieägarna i Bolaget ("Erbjudandet") genom ett gemensamt budkonsortium ("Budkonsortiet").

• Bolaget har emitterat en konvertibel som är noterad på Frankfurtbörsen (Frankfurt Wertpapierbörse) ("Konvertibeln"). Konvertibelns närmare villkor såsom konverteringstid, konverteringskurs, omräkning vid vissa händelser och liknande regleras i sedvanlig konvertibeldokumentation vilken i huvudsak styrs av engelsk rätt ("Konvertibelvillkoren").

• Konvertibelns nominella belopp uppgår till 1 miljard kronor och belöper med en ränta om 2,75 procent per år. Konvertibeln kan under dess löptid på begäran av innehavarna konverteras till nya aktier i Bolaget till en konverteringskurs som fastställs enligt Konvertibelvillkoren. För tillfället är konverteringskursen 161,17 kronor per aktie vilket skulle motsvara cirka totalt 5,78 procent av samtliga utestående aktier i Bolaget om Konvertibeln konverterades i sin helhet.

• Konvertibelvillkoren innehåller en change of control-bestämmelse som föranleder omräkning av konverteringskursen vid stora ägarförändringar. Genomförande av Erbjudandet aktualiserar omräkning enligt bestämmelsen.

• I samband med förberedelserna av Erbjudandet har noterats en felaktighet i en omräkningsformel i Konvertibelvillkorens change of control-bestämmelse och Bolaget har initierat ett korrigeringsförfarande med anledning av detta ("Korrigeringsprocessen"). Bolaget utesluter inte att Korrigeringsprocessen kan avslutas inom kort.

• Att emellertid låta en Korrigeringsprocess fördröja offentliggörande av Erbjudandet skulle medföra mycket stora risker för Erbjudandet som sådant med beaktande bland annat av läckagerisker. Budkonsortiet önskar därför få klarhet i hur Erbjudandet kan utformas för det fall Bolagets Korrigeringsprocess inte är avslutad när Erbjudandet offentliggörs.

Beskrivningar av Konvertibeln, Konvertibelvillkoren och dess effekter samt Korrigeringsprocessen har tagits fram på basis av det material Bolaget använt sig av i Korrigeringsprocessen och låtit Budkonsortiet ta del av.

Närmare om Change of control-bestämmelsen

I samband med due diligence-undersökning har Budgivaren och Bolaget uppmärksammat en tidigare okänd felaktighet i en omräkningsformel i Konvertibelvillkorens change-of control-bestämmelse. Enligt bestämmelsen ska omräkning av konverteringskursen ske om det sker en kontrollägarförändring i Bolaget eller om nivån av aktier i allmän ägo (free float) blir för låg. Nämnden kan förutsätta ett genomförande av Erbjudandet medför att change of control-bestämmelsen ska tillämpas. Att i detalj beskriva formelns funktion tror vi inte är behövligt men vi har nedan kort beskrivit huvuddragen.

Bolagets uppfattning, vilken har bekräftats av extern expertis anlitad av Bolaget, är att det är mycket vanligt för konvertibler av det här slaget att omräkning vid change of control ska ske i förhållande till Konvertibelns återstående löptid, vilket medför att konverteringskursen blir mer fördelaktig för innehavarna. Detta medför att ju längre löptid som återstår vid en change of control, desto större omräkning ska ske. Omräkningsformeln som åstadkommer detta är standardmässig för den här typen av instrument ("Korrekt Omräkningsformel"). Att Korrekt Omräkningsformel skulle utgöra del av Konvertibelvillkoren var även Bolagets avsikt. Det framgår av det material som presenterades för investerare när Konvertibeln gavs ut och som låg till grund för investerares beslut att förvärva Konvertibler från Bolaget.

I samband med att slutliga Konvertibelvillkor togs fram och sedermera publicerades på Bolagets hemsida, efter försäljning av Konvertibeln, gjordes emellertid av misstag en mindre textändring av en i omräkningsformeln ingående definierad term som helt ändrade formelns funktion ("Felaktig Omräkningsformel"). Felaktigheten medför i huvudsak att ju kortare tid som är kvar av Konvertibelns löptid och ju senare konvertering sker av en individuell Konvertibel, desto större blir omräkningen samt att den totala omräkningen blir avsevärt större än vid tillämpning av Korrekt Omräkningsformel.

Effekter av Felaktig Omräkningsformel

Felaktigheten i omräkningsformeln, som alltså textmässigt är mycket liten, medför att omräkningen sker i strid med praxis för den här typen av instrument, enligt av Bolaget anlitad expertis. Felaktig Omräkningsformel, om den tillämpas, får mycket stora konsekvenser genom att värdet på Konvertibeln i en uppköpssituation blir mycket högre än vad som varit avsikten. Detta drabbar naturligtvis Bolagets aktieägare och i praktiken även konvertibelinnehavarna eftersom det i realiteten hindrar att bud läggs på Bolaget.

[…]

Sammantaget medför det sagda att Erbjudandet inte kan lämnas på grund av osäkerheten om vilken omräkning som ska ske och magnituden av skillnaden i värde på Konvertibeln.

Process för att korrigera konvertibeln

Bolaget anser att Felaktig Omräkningsformel ska korrigeras. Om Felaktig Omräkningsformel lämnas okorrigerad skulle aktieägarna kunna drabbas av oavsedda negativa konsekvenser. Att inte korrigera felet skulle i praktiken vara negativt även för konvertibelinnehavarna eftersom det kan innebära, och i fråga om Erbjudandet innebär, att något uppköpserbjudande inte alls lämnas och konvertibelinnehavarna därför inte får ta del av den omräkning som i händelse av bud skulle ha skett enligt Korrekt Omräkningsformel. Bolaget har därför inlett Korrigeringsprocessen för att få fastställt och bekräftat att Felaktig Omräkningsformel inte ska tillämpas utan att Korrekt Omräkningsformel ska tillämpas. Korrigeringsprocessen görs i enlighet med vad som följer av Konvertibelvillkoren, som anger att den "Trustee" som administrerar Konvertibeln har rätt att göra vissa justeringar med bindande verkan, bland annat, vid rena felskrivningar (så kallat "Manifest error"), vilket av Bolaget anlitad expertis bedömer vara fallet här. Bolaget har kontaktat Trustee och förbereder en sådan begäran. Alternativt kan villkorsändringen ske genom att Bolaget begär att omröstning bland konvertibelinnehavarna ska ske. Ändring av det felskrivna villkoret kräver i så fall stöd från konvertibelinnehavare som äger minst 75 procent av Konvertiblerna. Om Erbjudandet lämnas och bedömningen är att Trustee inte kan förväntas lämna godkännande enligt ovan avser Bolaget att initiera ett omröstningsförfarande.

Bolaget bedömer, efter samråd med extern expertis, att beslut i frågan, endera genom Trustee självständigt eller efter hörande av konvertibelinnehavarna i enlighet med vad som anges i Konvertibelvillkoren, kommer att lämnas inom den tänkta acceptfristen för Erbjudandet.

Hemställan

Som framgår ovan har Budkonsortiet förberett Erbjudandet under ett antal månader, och är bortsett från konvertibelfrågan, beredda att offentliggöra Erbjudandet inom kort. Från ett transaktionsperspektiv är det mycket angeläget att tiden fram till offentliggörande inte blir för lång, vilket skulle kunna äventyra Erbjudandet i sin helhet, bland annat av läckageskäl. Budkonsortiet vill därför ha möjlighet att lämna Erbjudandet innan Bolagets Korrigeringsprocess är slutförd, men måste givetvis förhålla sig till Korrigeringsprocessen och dess effekter.

Budkonsortiet önskar därför villkora Erbjudandet av att Korrigeringsprocessen genomförs med resultat att Korrekt Omräkningsformel ska tillämpas. Erbjudandet skulle i sådant fall ha följande fullföljandevillkor ("Korrigeringsvillkoret"):

att villkoren enligt [Konvertibeln] har korrigerats så att [Korrekt Omräkningsformel] ska tillämpas;

Därmed skulle Budkonsortiet ha möjlighet att återkalla Erbjudandet för det fall Korrigeringsprocessen inte leder till att Korrekt Omräkningsformel ska tillämpas. Budkonsortiet avser inte förbehålla sig rätten att efterge Korrigeringsvillkoret och anser därför att det vederlag som erbjuds konvertibelinnehavarna i Erbjudandet ska baseras på Korrekt Omräkningsformel.

Här ska framhållas att uppfyllande av Korrigeringsvillkoret kommer att ligga helt utanför Budkonsortiets kontroll och att det kommer vara möjligt att objektiv fastställa dess uppfyllelse.

I övrigt kan nämnden förutsätta att Konvertibeln, Konvertibelvillkoren och Korrigeringsprocessen beskrivs på ett enkelt och tydligt sätt vid Erbjudandets offentliggörande och i erbjudandehandlingen.

Budkonsortiet hemställer mot ovanstående bakgrund att Aktiemarknadsnämnden uttalar:

1. Att Korrigeringsvillkoret är förenligt med takeover-reglerna samt att uppfyllande av villkoret är väsentligt för Budkonsortiet med innebörd att Erbjudandet kan återkallas för det fall Korrigeringsvillkoret inte uppfylls; samt

2. Att, förutsatt Erbjudandet villkoras av Korrigeringsvillkoret, prissättning av Konvertibeln i Erbjudandet baserad på att Korrekt Omräkningsformel tillämpas utgör ett skäligt vederlag enligt takeover-reglerna.