Aktiemarknadsnämndens uttalande 2020:63

(Beslutades 2020-12-09, offentliggjordes 2020-12-14)

Ärendet

Till Aktiemarknadsnämnden inkom den 7 december 2020 en framställning från Roschier Advokatbyrå AB och Setterwalls Advokatbyrå AB på uppdrag av ett budkonsortium. Framställningen rör tolkning av Nasdaq Stockholms takeover-regler.

Framställning

I framställningen anförs i huvudsak följande.

Bakgrund och sammanfattning

  • Recipharm AB (”Bolaget”) är noterat på Nasdaq Stockholm.

  • EQT Fund Management S.à r.l.1 ("EFMS"), som företräder fonderna EQT IX Collect EUR SCSp2 och EQT IX Collect USD SCSp3 (gemensamt "EQT IX"), och Lars Backsell och Thomas Eldered (genom deras respektive bolag Cajelo Invest Ltd och Flerie Participation AB), som är grundare och huvudägare Bolaget ("Grundarna") diskuterar sedan några månader tillbaka möjligheterna till att lämna ett kontant offentligt uppköpserbjudande till aktieägarna i Bolaget ("Erbjudandet") genom ett gemensamt budkonsortium ("Budkonsortiet").

  • Bolaget har emitterat en konvertibel som är noterad på Frankfurtbörsen (Frankfurt Wertpapierbörse) ("Konvertibeln"). Konvertibelns närmare villkor såsom konverteringstid, konverteringskurs, omräkning vid vissa händelser och liknande regleras i sedvanlig konvertibeldokumentation vilken i huvudsak styrs av engelsk rätt ("Konvertibelvillkoren").

  • Konvertibelns nominella belopp uppgår till 1 miljard kronor och belöper med en ränta om 2,75 procent per år. Konvertibeln kan under dess löptid på begäran av innehavarna konverteras till nya aktier i Bolaget till en konverteringskurs som fastställs enligt Konvertibelvillkoren. För tillfället är konverteringskursen 161,17 kronor per aktie vilket skulle motsvara cirka totalt 5,78 procent av samtliga utestående aktier i Bolaget om Konvertibeln konverterades i sin helhet.

  • Konvertibelvillkoren innehåller en change of control-bestämmelse som föranleder omräkning av konverteringskursen vid stora ägarförändringar. Genomförande av Erbjudandet aktualiserar omräkning enligt bestämmelsen.

  • I samband med förberedelserna av Erbjudandet har noterats en felaktighet i en omräkningsformel i Konvertibelvillkorens change of control-bestämmelse och Bolaget har initierat ett korrigeringsförfarande med anledning av detta ("Korrigeringsprocessen"). Bolaget utesluter inte att Korrigeringsprocessen kan avslutas inom kort.

  • Att emellertid låta en Korrigeringsprocess fördröja offentliggörande av Erbjudandet skulle medföra mycket stora risker för Erbjudandet som sådant med beaktande bland annat av läckagerisker. Budkonsortiet önskar därför få klarhet i hur Erbjudandet kan utformas för det fall Bolagets Korrigeringsprocess inte är avslutad när Erbjudandet offentliggörs.

Beskrivningar av Konvertibeln, Konvertibelvillkoren och dess effekter samt Korrigeringsprocessen har tagits fram på basis av det material Bolaget använt sig av i Korrigeringsprocessen och låtit Budkonsortiet ta del av.

'EFMS' avser, om inte annat framgår av sammanhanget, EQT Fund Management S.à r.l, ett aktiebolag etablerat i Luxemburg (société à responsabilité limitée), med adress 26A, Boulevard Royal, L-2449 Luxemburg och registrerat hos bolagsverket i Luxemburg (Registre de Commerce et des Sociétés, Luxembourg) med registreringsnummer B167.972, och som agerar som förvaltare (gérant) för EQT IX Collect EUR SCSp och EQT Collect USD SCSp.

EQT IX Collect EUR SCSp, ett så kallat special limited partnership etablerat i Luxemburg (société en commandite spéciale), med adress 26A, Boulevard Royal, L-2449 Luxembourg och registrerat hos bolagsverket i Luxemburg (Registre de Commerce et des Sociétés, Luxembourg) med registreringsnummer B 239.741, företrädd genom dess förvaltare (gérant) EFMS.

EQT IX Collect USD SCSp, ett så kallat special limited partnership etablerat i Luxemburg (société en commandite spéciale), med adress 26A, Boulevard Royal, L-2449 Luxembourg och registrerat hos bolagsverket i Luxemburg (Registre de Commerce et des Sociétés, Luxembourg) med registreringsnummer B 239.744, företrädd genom dess förvaltare (gérant) EFMS.

Närmare om Change of control-bestämmelsen

I samband med due diligence-undersökning har Budgivaren och Bolaget uppmärksammat en tidigare okänd felaktighet i en omräkningsformel i Konvertibelvillkorens change-of control-bestämmelse. Enligt bestämmelsen ska omräkning av konverteringskursen ske om det sker en kontrollägarförändring i Bolaget eller om nivån av aktier i allmän ägo (free float) blir för låg. Nämnden kan förutsätta ett genomförande av Erbjudandet medför att change of control-bestämmelsen ska tillämpas. Att i detalj beskriva formelns funktion tror vi inte är behövligt men vi har nedan kort beskrivit huvuddragen.

Bolagets uppfattning, vilken har bekräftats av extern expertis anlitad av Bolaget, är att det är mycket vanligt för konvertibler av det här slaget att omräkning vid change of control ska ske i förhållande till Konvertibelns återstående löptid, vilket medför att konverteringskursen blir mer fördelaktig för innehavarna. Detta medför att ju längre löptid som återstår vid en change of control, desto större omräkning ska ske. Omräkningsformeln som åstadkommer detta är standardmässig för den här typen av instrument ("Korrekt Omräkningsformel"). Att Korrekt Omräkningsformel skulle utgöra del av Konvertibelvillkoren var även Bolagets avsikt. Det framgår av det material som presenterades för investerare när Konvertibeln gavs ut och som låg till grund för investerares beslut att förvärva Konvertibler från Bolaget.

I samband med att slutliga Konvertibelvillkor togs fram och sedermera publicerades på Bolagets hemsida, efter försäljning av Konvertibeln, gjordes emellertid av misstag en mindre textändring av en i omräkningsformeln ingående definierad term som helt ändrade formelns funktion ("Felaktig Omräkningsformel"). Felaktigheten medför i huvudsak att ju kortare tid som är kvar av Konvertibelns löptid och ju senare konvertering sker av en individuell Konvertibel, desto större blir omräkningen samt att den totala omräkningen blir avsevärt större än vid tillämpning av Korrekt Omräkningsformel.

Effekter av Felaktig Omräkningsformel

Felaktigheten i omräkningsformeln, som alltså textmässigt är mycket liten, medför att omräkningen sker i strid med praxis för den här typen av instrument, enligt av Bolaget anlitad expertis. Felaktig Omräkningsformel, om den tillämpas, får mycket stora konsekvenser genom att värdet på Konvertibeln i en uppköpssituation blir mycket högre än vad som varit avsikten. Detta drabbar naturligtvis Bolagets aktieägare och i praktiken även konvertibelinnehavarna eftersom det i realiteten hindrar att bud läggs på Bolaget.

[…]

Sammantaget medför det sagda att Erbjudandet inte kan lämnas på grund av osäkerheten om vilken omräkning som ska ske och magnituden av skillnaden i värde på Konvertibeln.

Process för att korrigera konvertibeln

Bolaget anser att Felaktig Omräkningsformel ska korrigeras. Om Felaktig Omräkningsformel lämnas okorrigerad skulle aktieägarna kunna drabbas av oavsedda negativa konsekvenser. Att inte korrigera felet skulle i praktiken vara negativt även för konvertibelinnehavarna eftersom det kan innebära, och i fråga om Erbjudandet innebär, att något uppköpserbjudande inte alls lämnas och konvertibelinnehavarna därför inte får ta del av den omräkning som i händelse av bud skulle ha skett enligt Korrekt Omräkningsformel. Bolaget har därför inlett Korrigeringsprocessen för att få fastställt och bekräftat att Felaktig Omräkningsformel inte ska tillämpas utan att Korrekt Omräkningsformel ska tillämpas. Korrigeringsprocessen görs i enlighet med vad som följer av Konvertibelvillkoren, som anger att den "Trustee" som administrerar Konvertibeln har rätt att göra vissa justeringar med bindande verkan, bland annat, vid rena felskrivningar (så kallat "Manifest error"), vilket av Bolaget anlitad expertis bedömer vara fallet här. Bolaget har kontaktat Trustee och förbereder en sådan begäran. Alternativt kan villkorsändringen ske genom att Bolaget begär att omröstning bland konvertibelinnehavarna ska ske. Ändring av det felskrivna villkoret kräver i så fall stöd från konvertibelinnehavare som äger minst 75 procent av Konvertiblerna. Om Erbjudandet lämnas och bedömningen är att Trustee inte kan förväntas lämna godkännande enligt ovan avser Bolaget att initiera ett omröstningsförfarande.

Bolaget bedömer, efter samråd med extern expertis, att beslut i frågan, endera genom Trustee självständigt eller efter hörande av konvertibelinnehavarna i enlighet med vad som anges i Konvertibelvillkoren, kommer att lämnas inom den tänkta acceptfristen för Erbjudandet.

Hemställan

Som framgår ovan har Budkonsortiet förberett Erbjudandet under ett antal månader, och är bortsett från konvertibelfrågan, beredda att offentliggöra Erbjudandet inom kort. Från ett transaktionsperspektiv är det mycket angeläget att tiden fram till offentliggörande inte blir för lång, vilket skulle kunna äventyra Erbjudandet i sin helhet, bland annat av läckageskäl. Budkonsortiet vill därför ha möjlighet att lämna Erbjudandet innan Bolagets Korrigeringsprocess är slutförd, men måste givetvis förhålla sig till Korrigeringsprocessen och dess effekter.

Budkonsortiet önskar därför villkora Erbjudandet av att Korrigeringsprocessen genomförs med resultat att Korrekt Omräkningsformel ska tillämpas. Erbjudandet skulle i sådant fall ha följande fullföljandevillkor ("Korrigeringsvillkoret"):

att villkoren enligt [Konvertibeln] har korrigerats så att [Korrekt Omräkningsformel] ska tillämpas;

Därmed skulle Budkonsortiet ha möjlighet att återkalla Erbjudandet för det fall Korrigeringsprocessen inte leder till att Korrekt Omräkningsformel ska tillämpas. Budkonsortiet avser inte förbehålla sig rätten att efterge Korrigeringsvillkoret och anser därför att det vederlag som erbjuds konvertibelinnehavarna i Erbjudandet ska baseras på Korrekt Omräkningsformel.

Här ska framhållas att uppfyllande av Korrigeringsvillkoret kommer att ligga helt utanför Budkonsortiets kontroll och att det kommer vara möjligt att objektiv fastställa dess uppfyllelse.

I övrigt kan nämnden förutsätta att Konvertibeln, Konvertibelvillkoren och Korrigeringsprocessen beskrivs på ett enkelt och tydligt sätt vid Erbjudandets offentliggörande och i erbjudandehandlingen.

Budkonsortiet hemställer mot ovanstående bakgrund att Aktiemarknadsnämnden uttalar:

  1. Att Korrigeringsvillkoret är förenligt med takeover-reglerna samt att uppfyllande av villkoret är väsentligt för Budkonsortiet med innebörd att Erbjudandet kan återkallas för det fall Korrigeringsvillkoret inte uppfylls; samt

  2. Att, förutsatt Erbjudandet villkoras av Korrigeringsvillkoret, prissättning av Konvertibeln i Erbjudandet baserad på att Korrekt Omräkningsformel tillämpas utgör ett skäligt vederlag enligt takeover-reglerna.

Överväganden

I lagen (2006:451) om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden (LUA) finns bestämmelser om offentliga uppköpserbjudanden avseende aktier. Enligt 2 kap. 1 § LUA får ett offentligt uppköpserbjudande lämnas endast av den som gentemot den börs som driver den reglerade marknad där målbolagets aktier är upptagna till handel har åtagit sig att bl.a. följa de regler som börsen har fastställt för sådana erbjudanden. Det ankommer på Aktiemarknadsnämnden att tolka takeover-reglerna (punkten I.2) och att i övrigt uttala sig om vad som är god sed på den svenska aktiemarknaden.

Nämnden gör följande bedömning.

I punkten II.4 i takeover-reglerna finns bestämmelser om en budgivares möjlighet att ställa upp villkor för erbjudandets fullföljande. Huvudregeln är att sådana villkor får uppställas. Ett fullföljandevillkor ska vara utformat så att det objektivt kan fastställas om det uppfyllts eller ej. Villkoret får inte vara utformat så att budgivaren själv har ett avgörande inflytande över dess uppfyllande. Av punkten II.5 framgår vidare att budgivaren som huvudregel får återkalla ett lämnat erbjudande med hänvisning till att ett fullföljandevillkor inte uppfyllts endast under förutsättning att den bristande uppfyllelse är av väsentlig betydelse för budgivarens förvärv av målbolaget.

Omfattar ett uppköpserbjudande även andra av målbolaget utgivna aktierelaterade överlåtbara värdepapper än aktier, ska vederlaget för dessa värdepapper enligt punkten II.12 vara skäligt.

I det nu aktuella fallet ska budgivaren lämna ett erbjudande om förvärv av aktier och konvertibler. Med anledning av en uppenbar felaktighet i villkoren för konvertiblerna önskar budgivaren villkora erbjudandets fullföljande vid att vad som i framställningen kallas Korrigeringsprocessen genomförs med resultatet att vad som kallas Korrekt Omräkningsformel för konvertiblerna ska tillämpas. Enligt nämndens mening uppfyller ett sådant villkor kravet på att det objektivt ska kunna fastställas om det uppfyllts eller ej och villkoret är inte heller utformat så att budgivaren själv har ett avgörande inflytande över dess uppfyllande. Med utgångspunkt i vad som i framställningen sägs om vad effekterna skulle bli om villkoret inte uppfylls och i stället den felaktiga omräkningsformeln skulle tillämpas, är enligt nämndens mening också kravet uppfyllt på att en bristande uppfyllelse av villkoret skulle vara av väsentlig betydelse för budgivarens förvärv av målbolaget. Sammanfattningsvis och under i framställningen angivna omständigheter är således det aktuella fullföljandevillkoret förenligt med takeover-reglerna.

Huruvida erbjudandet till konvertibelinnehavarna är skäligt har nämnden inte underlag för att bedöma. Det ankommer primärt på budgivaren att avgöra.

För erfarna

Välkommen! Hos oss hittar du alla ekonomiska regelverk du behöver samlat på en enda digital plats. Fördjupa dig i allt från EU-rätt till självreglering, tidskrifter eller använd Rättserien där experter guidar dig till snabba svar.
  • Regler

    Här hittar du uppdaterat rättsligt material inom EU-rätt, svenska lagar och myndighetsföreskrifter. Du kan även hitta historik från 2008 och framåt.

  • Avancerad sök

    Filtrera dina sökningar och hitta rätt dokument snabbare. Vet du att det är en lag du söker efter kan du välja att visa bara de träffarna.

  • Markera & Anteckna

    Här kan du smidigt markera, anteckna och dela de avsnitt av texterna som är viktigast för dig och dina kollegor.

  • Rättserien

    Här kan du bekräfta dina kunskaper och enkelt hitta nya vägar till andra områden.

  • Jag vill veta mer

och oerfarna

Välkommen! Det kan vara svårt att hitta rätt ibland, så därför har vi samlat allt inom ekonomiska regler på ett och samma ställe. Navigera, sök eller använd Rättserien för att få svar på dina frågor.
  • Rättserien

    Här hittar du tydliga förklaringar till tusentals termer och information om var och hur du kan fördjupa dig. Till Rättserien

  • Navigering

    Allt relevant material hittar du samlat inom respektive ämnesområde.

  • Anteckna

    Skapa egna anteckningar för hur du ska gå till väga vid komplicerade regeltolkningar. Dela gärna med dig eller spara tips från dina kollegor!

  • Markera

    Använd överstrykningspennan och hitta tillbaka till det viktigaste nästa gång.

  • Jag vill veta mer

Sifferkollen

Belopp

Basbelopp
År 2020 2021 2022
Prisbasbelopp 47 300 47 600 48 300
Förhöjt pbb. 48 300 48 600 49 300
Inkomstbasbelopp 66 800 68 200 71 000
Utdelning fåmansföretag
År 2019 2020 2021
Schablonbelopp 171 875 177 100 183 700

Räntesatser

Periodiseringsfond
År 2019 2020 2021
Räntesats 0,51 0,50 0,50
Referensränta
År 2016-07-01 2019-07-01 - 
Räntesats -0,5 0,0
Ränta på skattekontot
Period 2013-2016 2017 -
Intäkt 0,5625 0
Kostnad Låg 1,25 1,25
Kostnad Hög 16,25 16,25
Räntefördelning
Inkomstår 2019 2020 2021
Positiv 6,51 6,50 6,50
Negativ 1,51 1,50 1,50
Statslåneränta
År 2019 2020 2021
31 maj 0,05 -0,01 0,28
30 nov -0,09 -0,10  

Traktamenten

Bilresor
Inkomstår 2019 2020 2021
Egen bil 18,50 18,50 18,50
Förmånsbil, diesel 6,50 6,50 6,50
Förmånsbil, bensin 9,50 9,50 9,50
Kostförmån
År 2019 2020 2021
Frukost, lunch och middag 245 245 250
Lunch eller middag 98 98 100
Frukost 49 49 50
Skattefria gåvor
År 2019 2020 2021
Julgåva 450 450 500
Jubileumsgåva 1 350 1 350 1 500
Minnesgåva 15 000 15 000 15 000

Skattesatser

Bolagsskatt
År 2019 2020 2021
Skattesats 21,4% 21,4% 20,6%
Mervärdesskatt
År 2019 2020 2021
Normal 25 % 25 % 25 %
Livsmedel, krog m.m. 12 % 12 % 12 %
Persontransport, böcker m.m. 6 % 6 % 6 %
Arbetsgivaravgifter/egenaavgifter
Födda -1937 1938 - 1955 1956 - 1998
Arb. avgifter 0 % 10,21% 31,42%
Egenavgifter 0 % 10,21% 28,97%

 

Visa mer...